Algemene voorwaarden

Algemene Voorwaarden – Embrace The Human Cloud

Hieronder vindt u de Algemene Voorwaarden. Deze zijn steeds van toepassing als u gebruik maakt van de diensten van Embrace The Human Cloud.

Laatst gewijzigd op: 21 september 2020

Art. 1 definities

Algemene Voorwaarden: De onderhavige Algemene Voorwaarden.
Embrace: Embrace The Human Cloud, bestaande uit: Embrace SBS B.V., Umbrella B.V., Malengo B.V. en QVision B.V., kantoorhoudende aan de Griffeweg 97-8, 9723 DV Groningen.
Dienst(en): de dienst, zoals beschreven in de Offerte.
Producten: alle producten zoals beschreven in de Overeenkomst.
Intellectuele Eigendomsrechten: rechten (van intellectuele eigendom) waaronder begrepen maar niet beperkt tot auteursrechten (waaronder uiteraard het auteursrecht dat rust op software), databankrechten, domeinnamen, handelsnaamrechten, merkrechten, modelrechten, naburige rechten, octrooirechten, alsmede rechten op knowhow.
Offerte: een schriftelijk aanbod van Embrace The Human Cloud.
Opdrachtgever: de natuurlijke persoon of rechtspersoon al dan niet handelend in uitoefening van beroep of bedrijf die met Embrace The Human Cloud een Overeenkomst heeft gesloten.
Overeenkomst: De ondertekende Offerte tussen Partijen op grond waarvan Embrace The Human Cloud zijn Diensten aan Opdrachtgever levert, en waarvan de Algemene Voorwaarden onlosmakelijk onderdeel uitmaken.
Partij(en): Embrace The Human Cloud en Opdrachtgever tezamen of afzonderlijk.
Vertrouwelijke Informatie: niet-publieke informatie die gerelateerd is aan een Partij en informatie waarvan een Partij aangeeft dat deze informatie vertrouwelijk is, of die, naar de aard van de informatie of onder de omstandigheden waaronder de bekendmaking plaatsvindt, als vertrouwelijk dient te worden behandeld.
Werknemer: De persoon die in dienst is van een van de Partijen, dan wel die op opdrachtbasis werkzaamheden verricht voor de betreffende Partij.

Art. 2 Toepasselijkheid en interpretatie

De Algemene Voorwaarden zijn van toepassing op en maken deel uit van iedere (rechts)handeling verband houdende met de voorbereiding, totstandkoming of de uitvoering van de Overeenkomst. De Algemene Voorwaarden zijn eveneens van toepassing op alle volgende Overeenkomsten tussen Opdrachtgever en Embrace, indien Opdrachtgever de gelding ervan in eerdere Overeenkomsten met Embrace heeft aanvaard.
De toepasselijkheid van eventuele inkoop- of andere voorwaarden van Opdrachtgever wordt uitdrukkelijk uitgesloten.
Bepalingen of voorwaarden gesteld door Opdrachtgever die afwijken van, of niet voorkomen in, de Algemene Voorwaarden zijn enkel van toepassing op de Overeenkomst voor zover Partijen dit schriftelijk overeenkomen.
Voor het geval dat naast deze Algemene Voorwaarden tevens specifieke product-, actie- of dienstenvoorwaarden van toepassing zijn, zijn die voorwaarden ook van toepassing.

Art. 3 Totstandkoming Overeenkomst

Alle Offertes en andere aanbiedingen van Embrace zijn vrijblijvend en geldig voor de duur van 30 dagen.
De Overeenkomst komt tot stand op het moment van aanvaarding door de Opdrachtgever van de Offerte van Embrace en het voldoen aan de daarbij door Embrace gestelde voorwaarden.
Een aanbod wordt in ieder geval verondersteld te zijn aanvaard, indien aan de Overeenkomst zonder tegenspraak uitvoering wordt gegeven. Het aanbod kan zowel mondeling als schriftelijk worden aanvaard.

Art. 4 Uitvoering Overeenkomst

Embrace zal na de totstandkoming van de Overeenkomst met de uitvoering beginnen, op de datum of het moment zoals overeengekomen in de Overeenkomst. Indien geen datum van nakoming is overeengekomen, start Embrace direct met de uitvoering van de Overeenkomst.
Embrace neemt bij het aangaan van de Overeenkomst een inspanningsverplichting op zich en verplicht zich de opdracht opgenomen in de Overeenkomst naar beste inzicht en vermogen en als een zorgvuldig handelend beroepsbeoefenaar uit te voeren.
Indien niet binnen de overeengekomen termijn kan worden geleverd, stelt Embrace Opdrachtgever daarvan in kennis.
Opdrachtgever is gehouden al datgene te doen en laten wat redelijkerwijs nodig en wenselijk is om een tijdige en juiste uitvoering van de opdracht mogelijk te maken. In het bijzonder draagt Opdrachtgever er zorg voor dat alle gegevens, waarvan Embrace aangeeft dat deze noodzakelijk zijn of waarvan de Opdrachtgever redelijkerwijs behoort te begrijpen dat deze noodzakelijk zijn voor het uitvoeren van de opdracht, tijdig aan Embrace worden verstrekt.
Indien en voor zover een goede uitvoering van de Overeenkomst dit vereist, heeft Embrace het recht derden in te schakelen bij de uitvoering van de Overeenkomst. De Algemene Voorwaarden zijn eveneens van toepassing op de werkzaamheden die derden in het kader van de Overeenkomst verrichten. Deze derden zijn niet vertegenwoordigingsbevoegd.
Embrace is niet gehouden om werkzaamheden door Opdrachtgever aangewezen derden te laten verrichten. Opdrachtgever is aansprakelijk voor goederen ten behoeve van de uitvoering van de Overeenkomst die door of namens Opdrachtgever zijn voorgeschreven, of door een door Opdrachtgever aangewezen leverancier worden of zouden worden geleverd, alsmede voor de niet of niet tijdige levering daarvan.

Art. 5 Oplevering en aanvaarding

Door Embrace genoemde leveringstermijnen zijn indicatief en gelden niet als fatale termijn, tenzij Partijen dit schriftelijk zijn overeengekomen.
Een aanpassing van de wensen van de Opdrachtgever kan leiden tot een aanpassing van de leveringstermijn. Voorts zullen werkzaamheden verricht buiten de inhoud of omvang van de overeengekomen werkzaamheden door Opdrachtgever worden vergoed volgens de gebruikelijke tarieven van Embrace.
De opdracht wordt geacht te zijn voltooid bij oplevering van de werkzaamheden door Embrace aan Opdrachtgever.
Zolang de opdracht niet tot acceptatie is afgewikkeld en/of nog niet geheel is betaald, is het de opdrachtgever niet toegestaan gebruik te maken van de Dienst van Embrace.

Embrace zal de Dienst(en) inrichten om via internet benaderd te worden, en deze configureren conform de wensen van Opdrachtgever. In de Overeenkomst zijn deze wensen van Opdrachtgever opgenomen.
Embrace zal de Dienst(en) opleveren wanneer dit in haar professionele opinie voldoet aan de omschrijving zoals opgenomen in de Overeenkomst of geschikt is voor gebruik. Opdrachtgever zal het opgeleverde binnen vijf werkdagen na oplevering evalueren en goed of afkeuren conform in de Overeenkomst genoemde criteria. Indien de Opdrachtgever niet binnen deze periode het opgeleverde afkeurt, dan wel het werk operationeel in gebruik neemt, wordt het opgeleverde geacht te zijn aanvaard.
Indien de Dienst(en) in fasen wordt opgeleverd, dient Opdrachtgever na oplevering van elke fase de goed- of afkeuring van het deel van het werk van die fase te geven op de wijze zoals in het vorige lid bepaald. Opdrachtgever mag een afkeuring in een latere fase niet baseren op aspecten die in eerdere fase goedgekeurd zijn.
Indien Opdrachtgever het opgeleverde geheel of gedeeltelijk afkeurt, zal Embrace zich inspannen de reden van afkeuring zo snel mogelijk weg te nemen. Dit kan Embrace doen door het resultaat te reviseren of gemotiveerd aan te geven waarom de reden niet opgaat. Opdrachtgever heeft vervolgens tien werkdagen om de revisie of motivatie goed of af te keuren. Indien Embrace ten minste tweemaal in de gelegenheid is gesteld om het werk aan te passen en een van de partijen verdere aanpassing niet meer zinvol acht, hebben beide partijen het recht om de Opdracht voor het afgekeurde deel van de Overeenkomst op te zeggen.
Afkeuring is alleen mogelijk bij zwaarwegende fouten die een normaal gebruik van de Diensten redelijkerwijs onmogelijk maken. Indien bezwaren slechts ondergeschikte aspecten betreffen, wordt het werk geacht te zijn aanvaard onder het voorbehoud dat deze bezwaren alsnog binnen bekwame tijd worden opgeheven.
Voor fouten ontdekt na aanvaarding bestaat geen aansprakelijkheid voor Embrace, tenzij Embrace deze kende of had moeten kennen bij oplevering.

Art. 6 Accountbeheer

Embrace zal een account openen met de gekozen gebruikersnaam en het bijbehorende wachtwoord waarmee een medewerker van Opdrachtgever kan inloggen op een beheeromgeving om de Dienst(en) te beheren.
Het hoofdaccount zal worden geactiveerd na controle. Met het hoofdaccount kan Opdrachtgever inloggen op de beheeromgeving van de Dienst(en) en verdere accounts aanmaken voor diens medewerkers. Het is Opdrachtgever verboden accounts voor niet-medewerkers aan te maken (behalve als het gaat om gedetacheerden of gast-gebruikers). Opdrachtgever is verantwoordelijk voor het beheer van de accounts, zowel koppelingen als opschonen/archiveren van aangemaakte gebruikers.
Opdrachtgever zal bij alle accounts sterke wachtwoorden kiezen en deze regelmatig wijzigen. Embrace zal afdwingen dat Opdrachtgeverwachtwoorden voldoen aan de laatste eisen omtrent kwaliteit en veiligheid.
Alle handelingen die op de beheeromgeving geschieden na het inloggen met een account van Opdrachtgever worden geacht te geschieden onder de verantwoordelijkheid en toezicht van Opdrachtgever. In geval van vermoeden van misbruik dient Opdrachtgever zo snel mogelijk Embrace in te lichten, waarna Embrace gepaste maatregelen zal nemen.
Indien de inloggegevens van Opdrachtgever zijn uitgelekt, of Opdrachtgever vermoedt dat er misbruik wordt gemaakt van zijn account, dient hij onverwijld het wachtwoord voor het account aan te passen en Embrace over de situatie te informeren.

Art. 7 Licentieverstrekking

Bij het opzetten van de omgeving verleent Embrace aan Opdrachtgever het recht de Dienst(en) te gebruiken via de aangeboden website, app en andere kanalen.
Embrace verstrekt hierbij aan Opdrachtgever een niet-exclusieve licentie voor de Dienst voor het in de Overeenkomst opgenomen doel.
Opdrachtgever is aan Embrace voor het gebruiksrecht een vergoeding verschuldigd zoals opgenomen in de Offerte.
Opdrachtgever mag de Applicatie gebruiken via de door Embrace geboden interface(s). Per account mag één persoon inloggen.
Het is Opdrachtgever nimmer toegestaan in de Dienst(en) voorkomende aanduidingen omtrent het makerschap of het vertrouwelijk karakter van de Applicatie, of enige andere verwijzing naar Embrace, te wijzigen of te verwijderen.
Embrace zal een hoofdaccount aanmaken waarmee Opdrachtgever subaccounts kan aanmaken voor andere gebruikers. Het totaal aantal accounts is beperkt conform de van toepassing zijnde Overeenkomst.
Embrace zal (sub)domeinen aanmaken voor alle betrokken omgevingen (test, acceptatie, productie) en zorgen dat Opdrachtgever middels dit (sub)domein toegang kan krijgen tot de Dienst(en).
Opdrachtgever verbindt zich de Applicatie uitsluitend toegankelijk te maken aan haar medewerkers die redelijkerwijs toegang moeten hebben voor de uitoefening van hun werkzaamheden en die derde partijen die diensten verlenen in het kader van de Dienst(en).
Het is Opdrachtgever niet toegestaan om:

De Applicatie in kopie te geven aan derden;
De Applicatie in sublicentie te geven of beschikbaar te stellen aan derden, middels verhuur, Software-as-a-service constructies of anderszins;
Wijzigingen aan te brengen in de Dienst(en);
Aanduidingen van Embrace of haar licentiegevers als rechthebbende(n) op de Dienst(en) of delen daarvan te verwijderen of onleesbaar te maken.

In de software is een standaard licentieovereenkomst opgenomen welke geldt tussen partijen tenzij er afwijkende afspraken gemaakt zijn.

Art. 8 Duur en einde overeenkomst

De duur van de Overeenkomst wordt vastgelegd in de Offerte. Indien er geen duur is opgenomen dan geldt dat de Overeenkomst wordt aangegaan voor de duur van 36 maanden. De Overeenkomst wordt steeds stilzwijgend verlengd met een jaar tot op het moment van wederopzegging.
Opdrachtgever kan de Overeenkomst na de eerste verlenging slechts schriftelijk opzeggen met inachtneming van een opzegtermijn van drie maanden.
In geval van opzegging zal Opdrachtgever het volledige bedrag moeten betalen, verminderd met de besparingen die voor Embrace uit de opzegging voortvloeien. Embrace zal het reeds voltooide werk dan opleveren. Indien de prijs afhankelijk is gesteld van de werkelijk door Embrace te maken kosten, wordt de door de Opdrachtgever verschuldigde prijs berekend op grondslag van de gemaakte kosten, de verrichte arbeid en de winst die Embrace over het gehele werk zou hebben gemaakt. De bedragen blijven na beëindiging van de Overeenkomst verschuldigd en zijn vanaf de dag van opzegging direct opeisbaar.
Embrace mag de Overeenkomst op elk moment geheel of gedeeltelijk opschorten of opzeggen indien:
– Opdrachtgever failliet is verklaard;
– Opdrachtgever surseance van betaling is verleend;
– de onderneming van Opdrachtgever wordt ontbonden of geliquideerd;
– de beslissende zeggenschap over de onderneming van de Opdrachtgever wijzigt.
5. Verplichtingen die naar hun aard bestemd zijn om ook na het einde van de Overeenkomst voort te duren, blijven ook na het einde van de Overeenkomst onverminderd van kracht en zijn van toepassing op Opdrachtgever en diens rechtsopvolgers.

Art. 9 Prijs en betaling

Opdrachtgever betaalt Embrace het bedrag zoals vermeld in de Offerte. Alle door Embrace genoemde prijzen zijn in euro’s. In sommige gevallen wordt een aanbetaling vereist. Het aan te betalen bedrag wordt opgenomen in de Overeenkomst.
Alle door Embrace genoemde prijzen zijn exclusief omzetbelasting (btw) en andere heffingen welke van overheidswege worden opgelegd, tenzij anders vermeld.
Voor elke factuur geldt een betalingstermijn van 30 dagen.
Indien een prijs is gebaseerd op door Opdrachtgever verstrekte gegevens en deze gegevens onjuist blijken te zijn, dan heeft Embrace het recht de prijs hierop aan te passen, ook nadat de Overeenkomst reeds tot stand is gekomen.
Indien de Opdrachtgever niet tijdig aan zijn betalingsverplichting(en) voldoet binnen de geldende betaaltermijn, is Opdrachtgever in verzuim zonder dat daartoe een nadere ingebrekestelling door Embrace vereist is.
Bij een niet-tijdige betaling is Opdrachtgever, naast het verschuldigde bedrag en de daarop verschenen wettelijke rente, gehouden tot een volledige vergoeding van zowel buitengerechtelijke als gerechtelijke incassokosten, met inbegrip van de kosten voor advocaten, juristen, deurwaarders en incassobureaus.
Opdrachtgever verricht de aan de Embrace verschuldigde betalingen zonder korting, beroep op compensatie of verrekening, tenzij dit schriftelijk is overeengekomen.
Embrace kan zich binnen wettelijke kaders op de hoogte stellen of Opdrachtgever aan zijn betalingsverplichtingen kan voldoen, maar ook van alle feiten en factoren die van belang zijn voor een verantwoord aangaan van de Overeenkomst. Indien Embrace op grond van dit onderzoek goede gronden heeft om de Overeenkomst niet aan te gaan, is hij gerechtigd om gemotiveerd een bestelling of aanvraag te weigeren of aan de uitvoering bijzondere voorwaarden, zoals vooruitbetaling te verbinden.
Het is Embrace toegestaan om aanvang, uitvoering, voortzetting en/of levering van haar diensten aan Opdrachtgever afhankelijk te stellen van betaling van haar facturen. Een opschorting van de werkzaamheden en/of diensten door Embrace kunnen nimmer tot aansprakelijkheid van Embrace leiden, op welke grond dan ook.
De eenheid waarop de licentieprijs voor Opdrachtgever is bepaald, wordt jaarlijks gemonitord. Indien het aantal eenheden afwijkt van hetgeen opgenomen in de Offerte, wordt dit verschil bij de volgende factuur in rekening gebracht. De wijze van berekening van de vernieuwde licentieprijs is: (bedrag gerekend voor eenheden in Offerte / aantal opgenomen eenheden in de Offerte) x nieuw aantal eenheden.
Indien van toepassing draagt Opdrachtgever zorg voor tijdige verstrekking van het inkoopnummer aan Embrace, uiterlijk bij ondertekening. Indien het inkoopnummer wijzigt dient Opdrachtgever Embrace hiervan tijdig in kennis te stellen. Niet (tijdige) opgave van het inkoopnummer laat onverlet dat Opdrachtgever binnen de betalingstermijn zoals opgenomen in de Opdracht de factuur dient te voldoen.
Embrace is gerechtigd de contractprijzen jaarlijks te indexeren op basis van het consumentenprijsindex (CPI), waarbij 2010 = 100.

Art. 10 Verplichtingen Opdrachtgever

Opdrachtgever zorgt ervoor dat alle (technische) informatie, beslissingen en gegevens die volgens hem nuttig of nodig zijn bij de uitvoering van de Overeenkomst, tijdig aan Embrace worden verstrekt. Opdrachtgever is verantwoordelijk voor de juistheid en volledigheid hiervan.

Art. 11 Meerwerk

Alle wijzigingen in de uitvoering van de Overeenkomst, hetzij op verzoek van Opdrachtgever, hetzij als gevolg van het feit dat door welke omstandigheden dan ook een andere uitvoering noodzakelijk is, worden als meerwerk beschouwd wanneer daaraan extra kosten verbonden zijn. Op het meerwerk zijn deze Algemene Voorwaarden van toepassing.
Indien er meerwerk is verricht op verzoek of met toestemming van Opdrachtgever dan wordt het meerwerk vergoed door Opdrachtgever. Embrace mag weigeren aan zo een verzoek te voldoen dan wel in onderhandeling treden.
Opdrachtgever aanvaardt dat meerwerk vertraging kan opleveren bij de Oplevering van Diensten, ook indien er een tijdstip van Oplevering is overeengekomen. Opdrachtgever heeft voor die vertraging geen recht op schadevergoeding.
Indien zich tijdens de uitvoering van de Overeenkomst (de vraag naar) meerwerk voordoet, dan ontstaat hierdoor geen grond voor opzegging of ontbinding van de Overeenkomst voor Opdrachtgever.
Kostenverhogende omstandigheden die niet te wijten zijn aan Embrace zullen worden verrekend als zijnde meerwerk. Embrace stelt Opdrachtgever hierover zo spoedig mogelijk in kennis. Consument heeft in dat geval de mogelijkheid de Overeenkomst op te zeggen.

Art. 12 Toegestaan gebruik

Embrace biedt haar servercapaciteit aan de Opdrachtgever aan op basis van het ‘fair-use beginsel’.
Embrace is gerechtigd om te controleren of het gebruik door Opdrachtgever van het geleverde in overeenstemming is met de overeenkomst. Zulks geldt onder meer ten aanzien van de aard van het gebruik van de geleverde Software.
Indien blijkt dat sprake is van gebruik door de Opdrachtgever dat van de Overeenkomst afwijkt, dan zal Opdrachtgever de door Embrace gemaakte (on-)kosten om dat gebruik te constateren vergoeden conform de gebruikelijke tarieven. Gaat Opdrachtgever hiermee niet akkoord dan is zij gerechtigd de overeenkomst op te zeggen op de datum dat de aangepaste prijs van toepassing is.
Opdrachtgever zal voor de te leveren Software, producten en/of diensten uitsluitend aangewezen en geautoriseerde gebruikers aanwijzen, welke de producten van Embrace gebruiken conform de in de offerte genoemde wijze.

Art. 13 Intellectueel eigendom

De door Embrace te leveren producten en diensten blijven eigendom van Embrace, de Opdrachtgever verkrijgt enkel de gebruiksrechten van de onderhavige Software tenzij in de offerte nadrukkelijk anders is vermeld. Dit recht tot gebruik is niet-exclusief, niet-overdraagbaar aan derden en niet sublicentieerbaar.
De op (de inhoud van) deze producten rustende intellectuele eigendomsrechten, waaronder het auteursrecht, komen volledig toe aan Embrace. Dit houdt onder meer in dat (de inhoud van) het product dat op geen enkele wijze vermenigvuldigd, verspreid, gedistribueerd of aan derden beschikbaar gesteld mag worden zonder voorafgaande schriftelijke toestemming van Embrace.
Intellectuele eigendomsrechten die gedurende de uitvoering van deze overeenkomst ontstaan, komen tevens toe aan Embrace, tenzij anders afgesproken.
Rechten van intellectuele eigendom kunnen slechts schriftelijk worden overgedragen.
In geval er schriftelijk is afgesproken dat er rechten worden overgedragen, behoudt Embrace na overdracht van intellectuele eigendomsrechten aan de Opdrachtgever het recht om de daaraan ten grondslag liggende onderdelen, algemene beginselen, ideeën, ontwerpen, algoritmen, documentatie, werken, programmeertalen, protocollen, standaarden en dergelijke, te gebruiken voor zichzelf of derden.
Embrace heeft het recht op naamsvermelding op de door haar ontwikkelde producten.
Opdrachtgever vrijwaart Embrace voor claims van rechthebbenden van
1. de door haar aan Embrace ter beschikking gesteld werkmaterialen (zoals bijvoorbeeld domeinnamen, Software, databanken etc.) en
2. voor aanspraken van derden wegens ongeoorloofd, onrechtmatig en/of inbreukmakend gebruik door Opdrachtgever van de door Embrace geleverde producten.

Art. 14 Verplichtingen Opdrachtgever

Partijen zullen informatie die zij voor, tijdens of na de uitvoering van de Overeenkomst aan elkaar verstrekken, vertrouwelijk behandelen wanneer deze informatie redelijkerwijs als vertrouwelijk valt aan te merken, of door een van Partijen expliciet als vertrouwelijk is aangemerkt. Partijen leggen deze verplichting tevens aan op hun Werknemers alsmede aan door hen ingeschakelde derden ter uitvoering van de Overeenkomst.
De verplichting tot geheimhouding blijft ook bestaan na beëindiging van de Overeenkomst om welke reden dan ook, en wel voor zolang als de verstrekkende partij redelijkerwijs aanspraak kan maken op het vertrouwelijke karakter van de informatie.

Art. 15 Ontbinding Overeenkomst

Aan elk der partijen komt de bevoegdheid tot ontbinding van de Overeenkomst wegens een toerekenbare tekortkoming in de nakoming van de Opdracht slechts toe indien de andere partij, steeds in alle gevallen na een zo gedetailleerd mogelijke schriftelijke ingebrekestelling waarbij een redelijke termijn gesteld wordt voor zuivering van de tekortkoming, toerekenbaar tekortschiet in de nakoming van wezenlijke verplichtingen uit de Opdracht, tenzij anders overeengekomen. Betalingsverplichtingen van Opdrachtgever en alle verplichtingen tot medewerking en/of informatieverstrekking door Embrace gelden in alle gevallen als wezenlijke verplichtingen uit de Opdracht.
Indien Opdrachtgever op het moment van de ontbinding al prestaties ter uitvoering van de Opdracht heeft ontvangen, zullen deze prestaties en de daarmee samenhangende betalingsverplichtingen geen voorwerp van ongedaan making zijn, tenzij Opdrachtgever bewijst dat Embrace ten aanzien van het wezenlijke deel van die prestaties in verzuim is.
Na beëindiging van de Overeenkomst, ongeacht de reden, vervalt het gebruiksrecht op de Dienst(en). Embrace is dan gerechtigd de Applicatie en alle door Opdrachtgever aldaar geplaatste gegevens te wissen of ontoegankelijk te maken en alle accounts op te heffen.

Art. 16 Aansprakelijkheid

Embrace zal zich inspannen de Overeenkomst zo zorgvuldig en veilig mogelijk uit te voeren. Embrace kan geen invloed uitoefenen op het uiteindelijke gebruik van het geleverde. Opdrachtgever is dan ook zelf verantwoordelijk voor het gebruik van het resultaat van de Overeenkomst.
Oplevering van de Overeenkomst ontslaat Embrace van alle aansprakelijkheid voor gebreken die de Opdrachtgever ten tijde van de Oplevering al had ontdekt, of redelijkerwijs had moeten ontdekken, voor zover de garantiebepaling niet opgaat.
De totale aansprakelijkheid van Embrace voor directe schade geleden door Opdrachtgever als gevolg van een toerekenbare tekortkoming in de nakoming van deze Overeenkomst, dan wel door een onrechtmatig handelen van Embrace, diens werknemers of door hem ingeschakelde derden, is per gebeurtenis dan wel een reeks van samenhangende gebeurtenissen beperkt tot een bedrag dat gelijk is aan de in de Overeenkomst bedongen prijs (inclusief btw). Voor duurovereenkomsten geldt als bedongen prijs de vergoedingen die de Opdrachtgever gedurende de periode van 1 jaar betaalt.
Onder directe schade wordt uitsluitend begrepen: de redelijke kosten ter vaststelling van de oorzaak en de omvang van de schade, de eventuele redelijke kosten gemaakt om de gebrekkige prestatie van Embrace aan de Overeenkomst te laten beantwoorden en redelijke kosten gemaakt ter voorkoming of beperking van schade, voor zover Opdrachtgever aantoont dat deze kosten hebben geleid tot beperking van directe schade.
Aansprakelijkheid van Embrace jegens Opdrachtgever voor indirecte schade of gevolgschade of schade wegens gederfde omzet of winst, vertragingsschade, schade wegens verlies van gegevens, schade wegens overschrijding van termijnen als gevolg van gewijzigde omstandigheden, schade als gevolg van het verschaffen van gebrekkige medewerking, informatie of materialen door Opdrachtgever en schade wegens door Embrace gegeven inlichtingen of adviezen waarvan de inhoud niet uitdrukkelijk onderdeel van de Overeenkomst, is uitgesloten.
Voorwaarde voor het ontstaan van enig recht op schadevergoeding is steeds dat Opdrachtgever de schade binnen een redelijke termijn, maar in ieder geval binnen twee (2) maanden na het ontstaan daarvan schriftelijk bij Embrace meldt.
De aansprakelijkheid van Embrace met betrekking tot toerekenbare tekortkoming in de nakoming van de Overeenkomst ontstaat slechts indien Opdrachtgever Embrace onverwijld en deugdelijk schriftelijk in gebreke stelt, stellende daarbij een redelijke termijn ter zuivering van de tekortkoming, en Embrace ook na die termijn toerekenbaar in de nakoming van zijn verplichtingen tekort blijft schieten. De ingebrekestelling dient een zo gedetailleerd mogelijke omschrijving van de tekortkoming te bevatten, zodat Embrace in staat is adequaat te reageren.
Opdrachtgever vrijwaart Embrace voor alle aanspraken van derden (waaronder klanten van Opdrachtgever), ter zake van vergoeding van schade, kosten of rente, verband houdende met deze Overeenkomst en/of de Dienst.
Embrace kan niet tot nakoming van enige verplichting uit de Overeenkomst worden gehouden indien Embrace in de nakoming wordt verhinderd als gevolg van overmacht. Embrace is niet aansprakelijk voor enige schade die het gevolg is van overmacht.
Onder overmacht wordt mede, maar niet uitsluitend, verstaan: het niet naar behoren nakomen van verplichtingen van toeleveranciers, storingen van publieke infrastructuur, gebrekkigheid van zaken, apparatuur of Software of ander bronmateriaal van derden of waarvan Opdrachtgever het gebruik heeft voorgeschreven, elektriciteitsstoringen, niet-beschikbaarheid van Werknemers, overheidsmaatregelen, algemene vervoersproblemen, stakingen, oorlogen, terroristische aanslagen en binnenlandse onlusten.
Indien een overmachtssituatie langer dan 90 dagen duurt, hebben Partijen het recht om de Overeenkomst schriftelijk te ontbinden. Hetgeen reeds op grond van de Overeenkomst gepresteerd is, wordt in dat geval naar verhouding afgerekend, zonder dat partijen elkaar voor het overige verschuldigd zullen blijven.

Art. 17 Privacy

Met de Dienst van Embrace worden persoonsgegevens verwerkt. Embrace treedt hierbij op als verwerker in de zin van de Algemene Verordening Gegevensbescherming (AVG/GDPR).
Opdrachtgever is verwerkingsverantwoordelijke en vrijwaart Embrace voor alle aanspraken van derden/betrokkenen onder de AVG/GDPR.
Opdrachtgever vrijwaart Embrace voor eventuele claims van derde partijen, op grond van onoordeelkundig dan wel onrechtmatig gebruik of verwerking van gegevens door de opdrachtgever wegens strijdigheid van de rechten van derden.
Embrace heeft maatregelen getroffen op het gebied van informatiebeveiliging, welke zij passend acht bij de risico’s die redelijkerwijs voorzienbaar zijn bij de opdracht, rekening houdend met de stand van de techniek en de gevoeligheid van de gegevens.
Een verwerkersovereenkomst maakt deel uit van de Overeenkomst en is opgenomen in de software. Deze geldt tussen partijen tenzij er andersluidende schriftelijke afspraken zijn gemaakt.
Embrace zal geen kennis nemen van middels de Applicatie verzonden of opgeslagen informatie, tenzij het gaat om publiek beschikbare informatie, de kennisneming expliciet overeengekomen is, de kennisneming onvermijdelijk of noodzakelijk is voor het verbeteren van de werking van de Applicatie of Embrace daar krachtens bevoegd gegeven bevel toe verplicht is. In zulke gevallen zal Embrace zich inspannen de kennisneming tot een minimum te beperken en zal zij geheimhouding betrachten omtrent hetgeen waarvan kennis genomen is.
Het bestaan alsmede de inhoud van de Overeenkomst zal door beide partijen strikt vertrouwelijk worden behandeld.

Art. 18 Beveiliging en audits

Embrace zal de Dienst(en) hardwarematig en softwarematig beveiligen tegen misbruik en ongeautoriseerde toegang tot gegevens van Opdrachtgever.
Embrace zal de Dienst(en) beveiligen conform de stand van de techniek en regelmatig verbeteringen doorvoeren, in ieder geval wanneer gepubliceerd onderzoek daar aanleiding toe geeft.
Op verzoek van Opdrachtgever mag een gecertificeerd ICT-beveiligingsbedrijf na ondertekening van de vrijwaringsverklaring van Embrace, de Applicatie onderzoeken op veiligheids-, toegangelijkheids- en performanceaspecten van buitenaf. Embrace zal de resultaten van het onderzoek als verbeterpunten meenemen in haar ontwikkelproces en de als urgent of kritisch aangemerkte veiligheidspunten zo spoedig mogelijk doorvoeren. De kosten voor de audit zijn voor Opdrachtgever; de kosten voor het doorvoeren van verbeteringen zijn voor Embrace. Opdrachtgever stelt Embrace tijdig minimaal (2 weken van tevoren) in kennis van het laten uitvoeren van een audit zodat Embrace hier rekening mee kan houden.

Art. 19 Exit-plan

In het kader van de continuïteit van het gebruik en de informatievoorziening van Opdrachtgever zullen Partijen, in geval van voorgenomen beëindiging van de Overeenkomst binnen vijf (5) Werkdagen na schriftelijke kennisgeving in overleg treden omtrent de overdracht van data, kennis en informatie aan Opdrachtgever of een door Opdrachtgever aan te wijzen derde. Initiatief hiervoor ligt bij Opdrachtgever. Partijen zullen afspraken maken over de termijn en wijze waarop overdracht zal plaatsvinden.
Bij de beëindiging van een Overeenkomst kan Embrace de volgende bestanden aan Opdrachtgever ter beschikking stellen:
a) data van Opdrachtgever in een overdraagbaar format;
b) documentatie in het kader van de configuratie en inrichting;
c) alle overige met de ICT-prestatie opgebouwde databestanden.
Alle op de exit gerichte werkzaamheden die door Embrace in het kader van onderhavig artikel worden verricht, worden op basis van nacalculatie tegen de dan geldende tarieven in rekening gebracht.
In geval Opdrachtgever niet onverwijld na het beëindigen van de Overeenkomst heeft aangegeven dat hij de hiervoor genoemde overdracht van de data wenst, is Embrace gerechtigd de data die met behulp van de Applicatie worden opgeslagen, bewerkt, verwerkt of anderszins ingevoerd per direct van de server te verwijderen en te vernietigen.

Art. 20 Wijziging Algemene Voorwaarden

Embrace behoudt zich het recht voor deze Algemene Voorwaarden te wijzigen of aan te vullen. Wijzigingen gelden ook ten aanzien van reeds gesloten Overeenkomsten met inachtneming van een termijn van 30 dagen na bekendmaking van de wijziging.
Wijzigingen worden bekend gemaakt via https://www.embracecloud.com, per e-mail aan Opdrachtgever, of een ander kanaal waarvan Embrace kan bewijzen dat de bekendmaking is verzonden naar Opdrachtgever. Niet-inhoudelijke wijzigingen van ondergeschikt belang kunnen te allen tijde worden doorgevoerd en behoeven geen berichtgeving.
Indien Opdrachtgever een wijziging of aanvulling niet wenst te accepteren, kan de Opdrachtgever tot de datum van inwerkingtreding de Overeenkomst opzeggen. Gebruik van de Dienst na de datum van inwerkingtreding geldt als acceptatie van de gewijzigde of aangevulde voorwaarden.

Art. 21 Slotbepalingen

Op de Overeenkomst is Nederlands recht van toepassing.
Voor zover door regels van dwingend recht niet anders wordt voorgeschreven, zullen alle geschillen die mochten ontstaan naar aanleiding van de Overeenkomst worden voorgelegd aan de bevoegde Nederlandse rechter in het arrondissement waar Embrace gevestigd is.
De toepasselijkheid van het Weens Koopverdrag wordt hierbij nadrukkelijk uitgesloten.
Onder “schriftelijk” wordt in deze Algemene Voorwaarden ook communicatie per e-mail en fax verstaan, mits de identiteit van de afzender en de integriteit van de e-mail voldoende vaststaat.
Indien een bepaling in de Overeenkomst of Algemene Voorwaarden nietig blijkt te zijn, tast dit niet de geldigheid van de gehele Overeenkomst of Algemene Voorwaarden aan. Partijen zullen in dat geval ter vervanging (een) nieuwe bepaling(en) vaststellen, waarmee zoveel als rechtens mogelijk is aan de bedoeling van de oorspronkelijke bepaling gestalte wordt gegeven.
Embrace is gerechtigd om zijn rechten en plichten die voortvloeien uit de Overeenkomst over te dragen aan een derde partij die Embrace of de bedrijfsactiviteiten van Embrace overneemt.

Algemene voorwaarden​

Algemene voorwaarden